Статья 92 УПК РФ называется "Порядок задержания подозреваемого". В некоторых комментариях авторы также пишут, что названная статья регламентирует "уголовно-процессуальный порядок задержания лица по подозрению в совершении преступления" . Между тем в юридической литературе и даже в самом УПК РФ не единожды говорится о том, что уголовно-процессуальное задержание лица по подозрению в совершении преступления осуществляется не только, а иногда и вообще не в порядке ст. 92 УПК РФ. В публикациях, касающихся данной разновидности задержания, принято писать, что оно производится в соответствии со (в порядке) ст. ст. 91 и 92 УПК РФ . Это же словосочетание употреблено законодателем в ч. ч. 3 и 4 ст. 108 УПК РФ. В ч. 2 ст. 46 УПК РФ использован термин "подозреваемый, задержанный в порядке ст. 91 УПК РФ", а в ст. 449 УПК РФ - "задержанные по подозрению в совершении преступления в порядке, установленном статьей 91 УПК РФ". О ст. 92 УПК РФ законодатель также забывает при характеристике порядка задержания несовершеннолетнего подозреваемого в ч. 1 ст. 423 УПК РФ. В названной норме он указывает на то, что данный порядок урегулирован ст. 91 УПК РФ. В ч. 3 ст. 210 УПК РФ вновь мы можем быть свидетелями совершенно иного подхода к порядку производства задержания. Тут говорится о задержании в порядке, установленном главой 12 УПК РФ, то есть ст. ст. 91 - 96 УПК РФ.. --------------------------------

Статья 92 УПК РФ называется "Порядок задержания подозреваемого". В некоторых комментариях авторы также пишут, что названная статья регламентирует "уголовно-процессуальный порядок задержания лица по подозрению в совершении преступления" . Между тем в юридической литературе и даже в самом УПК РФ не единожды говорится о том, что уголовно-процессуальное задержание лица по подозрению в совершении преступления осуществляется не только, а иногда и вообще не в порядке ст. 92 УПК РФ. В публикациях, касающихся данной разновидности задержания, принято писать, что оно производится в соответствии со (в порядке) ст. ст. 91 и 92 УПК РФ . Это же словосочетание употреблено законодателем в ч. ч. 3 и 4 ст. 108 УПК РФ. В ч. 2 ст. 46 УПК РФ использован термин "подозреваемый, задержанный в порядке ст. 91 УПК РФ", а в ст. 449 УПК РФ - "задержанные по подозрению в совершении преступления в порядке, установленном статьей 91 УПК РФ". О ст. 92 УПК РФ законодатель также забывает при характеристике порядка задержания несовершеннолетнего подозреваемого в ч. 1 ст. 423 УПК РФ. В названной норме он указывает на то, что данный порядок урегулирован ст. 91 УПК РФ. В ч. 3 ст. 210 УПК РФ вновь мы можем быть свидетелями совершенно иного подхода к порядку производства задержания. Тут говорится о задержании в порядке, установленном главой 12 УПК РФ, то есть ст. ст. 91 - 96 УПК РФ.. --------------------------------

См.: Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179. См., к примеру: Зайцев О.А. Глава 9. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 138; Александров А.С. Глава 4. Участники уголовного судопроизводства // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 116.Возникает вопрос, в каких же статьях УПК РФ закреплен порядок производства уголовно-процессуального задержания? Несомненно одно: положения, касающиеся процедуры проведения и оформления рассматриваемой меры процессуального принуждения содержатся не только в ст. 92 УПК РФ. Между тем в настоящей публикации не ставится цель толкования всех правил производства уголовно-процессуального задержания. Перед нами стоит цель разъяснить лишь термины и понятия, изложенные в конкретной статье - ст. 92 УПК РФ . -------------------------------- В настоящей публикации уголовно-процессуальная мера принуждения, которой посвящена глава 12 УПК РФ, будет для краткости именоваться задержанием, если иное специально в тексте работы не оговорено.В ч. 1 комментируемой статьи закреплены сроки, в течение которых должен быть оформлен протокол задержания, и одно из обязательных требований к названному процессуальному документу - отражение в нем факта разъяснения задержанному его прав. Протокол задержания должен быть составлен "после доставления". Под доставлением понимается осуществляемое под контролем сотрудников правоохранительных органов или же принудительное препровождение физического лица из места его фактического задержания в указанный в ч. 1 комментируемой статьи орган или к соответствующему должностному лицу для решения вопроса о его задержании. Следует стремиться к осуществлению доставления как можно в более короткий срок. Лицо считается доставленным, а доставление завершенным после того, как доставляемый перешагнул порог здания, где размещен орган дознания, вошел в кабинет к следователю или к прокурору. Причем доставленным он считается сразу же после того, как им было осуществлено одно из вышеуказанных действий. Иначе говоря, если следователь, который принимал решение о задержании, увидел в своем кабинете лицо в 11 часов, а порог органа внутренних дел (а значит, и органа дознания) последний переступил в 10 часов, доставление следует считать завершенным не в 11 часов, а в 10 часов - с момента, когда доставляемый в первый раз оказался в стенах, где находится учреждение (должностное лицо), уполномоченное на его задержание. Гуляев А.П. рекомендует составлять документ, в котором бы документировался факт доставления. Он пишет, что "такой документ должен составляться органом дознания в рамках административной деятельности" . Не совсем ясно, то ли административная деятельность, по его мнению, является частью уголовного процесса, то ли органы дознания - субъектами административной деятельности? Так можно дойти до анализа уголовно-процессуального понятия "сон". Ведь человек, который работает следователем, спит. Но ведь сон, так же, как, впрочем, и административная деятельность, - это не уголовный процесс. В рамках административной деятельности уголовно-процессуальные документы не оформляются. Да и орган дознания - это субъект уголовного процесса, в крайнем случае, еще оперативно-розыскной деятельности. В административно-процессуальной деятельности орган дознания если и существует, то лишь в одном значении - как субъект, которому могут быть переданы материалы дела об административном правонарушении в связи с прекращением производства по делу (п. 3 абз. 2 ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ). -------------------------------- См.: Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 222.Чтобы далеко не углубляться в возникающую дискуссию, завершим ее тем, что УПК РФ не предусматривает ни обязанности, ни права составления документа, в котором бы фиксировалось время доставления лица в орган дознания (к следователю и др.). А вне уголовного процесса может быть составлен любой, даже не предусмотренный законом, в том числе и противоправный, акт. Если он обладает признаком относимости, названный носитель информации может быть приобщен к соответствующим материалам как доказательство (иной документ). Срок, о котором сказано в ч. 1 комментируемой статьи, начинает течь "после доставления", а не "с момента фактического задержания", как, совершенно игнорируя текст закона, пишут некоторые авторы . "После" доставления означает, что указанный срок следует исчислять с момента, когда доставление завершилось. -------------------------------- См.: Щерба С.П. Глава Х. Меры процессуального принуждения в уголовном судопроизводстве // Уголовный процесс: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция" / Под ред. В.П. Божьева. 3-е изд., испр. и доп. М.: Спарк, 2002. С. 220; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Юридическая фирма "Контракт", Издательский Дом "ИНФРА-М", 2003. С. 150.В ч. 1 комментируемой статьи говорится о доставлении "подозреваемого". Затем в той же части статьи вновь употреблен термин "подозреваемый" - "подозреваемому" разъясняются права. Далее еще семь раз законодатель в настоящей статье говорит о "подозреваемом". Этим же понятием оперирует большинство ученых . Между тем не всегда значение данного термина одинаково . В одном случае речь идет о лице, в отношении которого будет принято решение о задержании, в остальных - в отношении которого протокол задержания уже составлен - собственно о подозреваемом. -------------------------------- См.: Булатов Б.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 285; Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). М.: ООО "ВИТРЭМ", 2002. С. 128; Журавлев Р.А., Цоколова О.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: ЗАО "Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 221; Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192 - 194; Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192 - 194; Петрухин И.Л. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ООО "ТК Велби", 2002. С. 155; Гаврилов Б.Я. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 228 - 229; Цоколов О.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Агентство (ЗАО) "Библиотечка "Российской газеты", 2002. С. 152; Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179 - 180; Щерба С.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 217; Щерба С.П. Глава Х. Меры процессуального принуждения в уголовном судопроизводстве // Уголовный процесс: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция" / Под ред. В.П. Божьева. 3-е изд., испр. и доп. М.: Спарк, 2002. С. 220 - 221; Винокурова С.И. Статья 92. Порядок задержания подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. начальника Следственного комитета при МВД России В.В. Мозякова, начальника ВНИИ МВД России, генерал-майора милиции, кандидата юридических наук, профессора Г.В. Мальцева, директора Научно-информационного центра РАГС, доктора юридических наук И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 393 - 394; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Юридическая фирма "Контракт", Издательский Дом "ИНФРА-М", 2003. С. 150; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Изд-во "Эксмо", 2003. С. 167 (авторы комментария, изданного издательством "Эксмо", в работе не указаны); Чистякова В.С. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. М.: Юристъ, 2003. С. 293; Ковтун Н.Н. 10.3. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 246; Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 242 - 244; Трусов А.И. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. Издание 5-е, перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 254; Серова Е.Б. Глава 7. Меры процессуального принуждения // Уголовно-процессуальное право: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. В.И. Рохлина. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 192; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 240 - 241; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 51; Громов Н.А., Макридин С.Ю. Уголовный процесс: Пособие для подготовки к экзаменам. М.: Приор-издат, 2003. С. 88. На данное обстоятельство обращают внимание и другие ученые. См., к примеру: Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 222.Почему мы считаем данные процессуальные фигуры неравнозначными? Потому что в соответствии с ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемым является только лицо: 1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 УПК РФ; 2) либо которое задержано в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ; 3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ . -------------------------------- В этой связи может вызвать лишь удивление определение понятия "подозреваемый", которое дано в одном из комментариев (см.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Изд-во "Эксмо", 2003. С. 167 (авторы комментария, изданного издательством "Эксмо", в работе не указаны)). Здесь написано следующее. "Подозреваемый - это участник уголовного процесса, появляется на стадии предварительного расследования после возбуждения уголовного дела". Как будто есть стадия предварительного расследования до возбуждения уголовного дела, а подозреваемый может быть не только на этой стадии. В лучшем случае данное "разъяснение" ничего не комментирует, в худшем - авторы не понимают, кто такой подозреваемый и что представляет собой стадия предварительного расследования.А не "лицо. с момента фактического задержания", как пишет В.С. Чистякова . -------------------------------- См.: Чистякова В.С. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. М.: Юристъ, 2003. С. 293.Если исходить из буквального толкования ч. 1 ст. 46 УПК РФ и считать, что в комментируемой статье понятие "подозреваемый" всегда употребляется в том же значении, что и в указанной норме, можно прийти к выводу, который, по нашему представлению, не вполне отвечает идее законодателя. О чем речь? Дело вот в чем. Из ч. 1 ст. 46 УПК РФ следует, что до задержания (до составления протокола задержания) подозреваемым может быть только лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, установленным главой 20 УПК РФ, либо к которому в соответствии со ст. 100 УПК РФ до предъявления обвинения применена не связанная с заключением под стражу мера пресечения. С позиции законодателя, зафиксированной в ч. 1 ст. 46 УПК РФ, все остальные лица формально уголовно-процессуальным статусом подозреваемого не обладают. Поэтому у нас и возникает сомнение по поводу возможности буквального понимания словосочетаний "доставление подозреваемого" и даже "задержание подозреваемого". В этих словосочетаниях речь идет не о подозреваемом (если, конечно, это не лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело либо к которому в соответствии со ст. 100 УПК РФ до предъявления обвинения применена не связанная с заключением под стражу мера пресечения), а о лице, в отношении которого решается вопрос о его задержании. Такого человека можно назвать "лицо, подозреваемое в совершении преступления", "задержанный" или же "лицо, заподозренное в совершении преступления" и др. Но не в коем случае это не "подозреваемый" с позиций ст. 46 УПК РФ. Иначе, как нами уже было продемонстрировано, круг лиц, в отношении которых может быть применено задержание, резко и неоправданно сузится и будет включать в себя лишь тех, кто на момент обнаружения фактических оснований задержания уже обладал статусом подозреваемого. -------------------------------- О статусе таких лиц идет речь в Постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 N 11-П "По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" // СЗ РФ. 2000. N 27. Ст. 2882. Понятие "лицо, подозреваемое в совершении преступления" (а не подозреваемый) употреблено также в п. 15 ст. 5 УПК РФ, в котором дается определение понятию момента фактического задержания (в п. 38 ст. 5, п. п. 3 и 5 ч. 3 ст. 49, приложениях N 12 - 14, 18 и 23 к ст. 476 УПК РФ). Так его именует А.П. Гуляев. См.: Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 222.Именно поэтому мы и рекомендуем не ставить знак равенства между всеми теми лицами, которые в ст. 92 УПК РФ названы подозреваемыми. До вынесения протокола задержания таковые обладают специфическим, но все же иным, отличным от правового положения подозреваемого статусом. Второй вывод, к которому приводит сравнительный анализ ст. ст. 46 и 92 УПК РФ, заключается в следующем. Задержание может быть осуществлено не только в отношении лица, формально обладающего статусом подозреваемого, задержание разрешено осуществлять в отношении любого иного физического лица, когда в распоряжении компетентного органа (должностного лица) имеются фактические основания, предусмотренные ст. 91 УПК РФ, и соблюдены обязательные для этой меры процессуального принуждения условия . -------------------------------- В дальнейшем для краткости, когда речь идет и о лице, в отношении которого решается вопрос о задержании, и собственно о задержанном, будет употребляться термин "подозреваемый". Так же, несомненно, будет именоваться лицо, которое задержано в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ. Когда же в статье будет характеризоваться только лицо, в отношении которого решается вопрос о задержании, будет использован термин "лицо, подозреваемое в совершении преступления".В ч. 1 комментируемой статьи названо три места, куда может быть доставлено лицо, подозреваемое в совершении преступления. Это "в орган дознания", "к следователю" и "к прокурору". Что означает каждое из названных понятий? Начнем разъяснение с анализа термина "орган дознания". Понятие "орган дознания" дважды использовано в комментируемой статье. Между тем его значение в ч. 1 отличается от того, которое употреблено в ч. 3 комментируемой статьи. В ч. 1 ст. 92 УПК РФ под словосочетанием "орган дознания" понимается здание (сооружение), которое занимает учреждение, наделенное статусом органа дознания, или служебный кабинет должностного лица, единолично являющегося органом дознания. Органом дознания, на который ч. 3 комментируемой статьи возлагает определенную обязанность, является само учреждение (должностное лицо), перечисленное в ст. 40 УПК РФ. Статья 40 УПК РФ наделила полномочиями органа дознания в одном случае учреждение (органы внутренних дел, органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности, органы Государственной противопожарной службы), а в другом случае руководителя учреждения - должностное лицо (командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов и др.). Исходя из ее содержания, можно дать определение органу дознания. Орган дознания - это учреждение либо должностное лицо, на которых законом возложена обязанность (предоставлено право) производить направленную на обеспечение расследования уголовно-процессуальную и иную деятельность в связи с наличием у них информации о возможном совершении преступления. Полный перечень органов дознания - учреждений следующий: органы внутренних дел , органы федеральной службы безопасности, пограничные органы федеральной службы безопасности, федеральные органы государственной охраны, таможенные органы Российской Федерации, органы Службы внешней разведки Российской Федерации, органы Министерства юстиции Российской Федерации, органы по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, органы Государственной противопожарной службы. -------------------------------- В настоящее время милиция не является органом дознания, поэтому, представляется, не вполне точным упоминать это учреждение, как это делает К.Б. Калиновский, применительно к рассматриваемому вопросу. См.: Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 240.Кроме того, органами дознания признаны должностные лица (а не возглавляемые ими учреждения): Главный судебный пристав Российской Федерации, главный военный судебный пристав, главный судебный пристав субъекта Российской Федерации, их заместители, старший судебный пристав, старший военный судебный пристав, а также старшие судебные приставы Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов, капитаны морских судов, руководителей геологоразведочных партий, зимовок и главы дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации. В юридической литературе иногда словосочетание "в орган дознания" заменяется на неравнозначное ему понятие "в правоохранительный орган" . Правоохранительным органом является учреждение, а в некоторых случаях - должностное или иное лицо, которое согласно закону обязано и вправе защищать права, свободы, законные интересы физических (юридических) лиц, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государства в целом и (или) обеспечивать законность и правопорядок. Это гораздо более широкое понятие, чем орган дознания. Помимо органов дознания, да и вообще органов предварительного расследования, правоохранительными органами принято считать как минимум: -------------------------------- См.: Ковтун Н.Н. 10.3. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 246.1) суды (Конституционный Суд РФ, конституционные, уставные суды субъектов Российской Федерации, суды общей юрисдикции и арбитражные суды); 2) органы прокуратуры (а не только прокуроров); 3) Международный коммерческий арбитражный суд; 4) Морскую арбитражную комиссию при Торгово-промышленной палате Российской Федерации; 5) Третейские суды для разрешения экономических споров; 6) Министерство юстиции РФ; 7) Судебный департамент при Верховном суде РФ; 8) нотариат; 9) адвокатуру (Федеральную палату адвокатов РФ, адвокатские палаты, адвокатские образования первого звена) . -------------------------------- В литературе приводятся и более развернутые классификации правоохранительных органов (см., к примеру: Рыжак Н.И., Кваша Ю.Ф. Правоохранительные органы: понятие, основные черты и классификация // Васильев В.П., Васильев Н.Н., Кваша Ю.Ф., Кваша Л.Ф., Козлов В.А., Рыжак Н.И., Сурков К.В. Правоохранительные органы Российской Федерации. Часть первая: Учебное пособие / Под общей редакцией Ю.Ф. Кваши. М.: ЧеРо-Контур, 2000. С. 14 - 16; и другие работы).Соответственно доставление не во все правоохранительные органы лица, совершившего преступление, может иметь те последствия, которые закреплены в комментируемой статье. Термин "следователь" в комментируемой статье употреблен три раза: в ч. ч. 1, 3 и 4. Так же, как и понятие "в орган дознания", дефиниция "к следователю" обозначает определенного рода место - кабинет названного должностного лица. Причем под следователем, о котором упоминается в ч. 1 комментируемой статьи, понимается не любой следователь, а только лишь тот, кабинет которого располагается вне стен учреждения, наделенного статусом органа дознания. Если кабинет следователя находится в здании, к примеру, органа внутренних дел, доставление следует считать завершенным, как только лицо, подозреваемое в совершении преступления, вошло в это сооружение. И лишь когда кабинет следователя размещен в отдельно стоящем здании или же речь идет о следователе прокуратуры, доставление завершается в кабинете следователя. -------------------------------- А не "следователю" без предлога "к", как иногда пишут некоторые авторы. См., к примеру: Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192; Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192. И не "в орган. следствия", как пишут другие. См.: Скворцова С.А., Угольникова Н.В., Шуренкова С.С. Уголовный процесс: Учебное пособие. М.: ИНФРА-М, 2003. С. 55.Под следователем, о котором упоминается в ч. ч. 3 и 4 комментируемой статьи, понимается должностное лицо, уполномоченное в пределах компетенции, предусмотренной УПК РФ, осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные предоставленные УПК РФ названному субъекту уголовного процесса полномочия (п. 41 ст. 5, ч. 1 ст. 38 УПК РФ). Следователем, о котором идет речь в ч. ч. 3 и 4 комментируемой статьи, может быть лицо, законно состоящее в должности следователя (старшего следователя, следователя по особо важным делам, старшего следователя по особо важным делам) прокуратуры, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности или органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Последнее место, где может быть завершено доставление, - служебный кабинет прокурора. О прокуроре говорится также в трех местах - в ч. ч. 1, 3 и 4 комментируемой статьи. В ч. 1 комментируемой статьи применен термин "к прокурору", который и означает служебный кабинет последнего. Не отвечает букве закона расширительное толкование словосочетания "к прокурору", а также употребление словосочетания "в орган. прокуратуры" . Нельзя считать доставление оконченным сразу после того, как лицо, подозреваемое в совершении преступления, переступило порог прокуратуры. -------------------------------- См.: Скворцова С.А., Угольникова Н.В., Шуренкова С.С. Уголовный процесс: Учебное пособие. М.: ИНФРА-М, 2003. С. 55.Под прокурором в ч. 3 комментируемой статьи понимается прокурор, непосредственно надзирающий за осуществляющими задержание компетентными органами (должностными лицами). Прокурор, который может ограничить длительность свидания подозреваемого с защитником (ч. 4 ст. 92 УПК РФ), - это уже не только непосредственно надзирающий, но и вышестоящий по отношению к нему прокурор. Задержание, кроме следователя (органа дознания и прокурора), вправе осуществлять (составлять протокол задержания, сообщать прокурору о произведенном задержании, при наличии к тому оснований ограничивать свидание с защитником) также следственная группа и начальник следственного отдела . Указанные субъекты уголовного процесса являются в этом случае самостоятельными органами предварительного расследования. Поэтому доставление может быть завершено и на пороге служебного кабинета руководителя (члена) следственной группы или начальника следственного отдела. Причем на них также распространяется правило, охарактеризованное нами применительно к следователям. Если прежде, чем оказаться в кабинете руководителя (члена) следственной группы или начальника следственного отдела, лицо, подозреваемое в совершении преступления, переступило порог здания, в котором находится орган дознания - учреждение, доставление завершается с того момента, когда он вошел в орган дознания, а не когда он оказался у руководителя (члена) следственной группы или начальника следственного отдела. -------------------------------- Полный перечень лиц, уполномоченных производить задержание, следующий: орган дознания, дознаватель, следователь, руководитель следственной группы, начальник следственного отдела и прокурор (см. об этом подробнее: Рыжаков А.П. Основания и условия задержания лица по подозрению в совершении преступления. Комментарий к ст. 91 УПК РФ // Справочная система :КомментарииЗаконодательства. М., 2004). Все они для краткости будут обозначаться словосочетанием "следователь (дознаватель и др.)".В ч. 1 комментируемой статьи термины "в орган дознания", "к следователю" и "к прокурору" расположены через союз "или". Это означает, что к кому бы из указанных субъектов (а также из начальников следственных отделов, руководителей и членов следственной группы ) ни вошло в служебное помещение лицо, подозреваемое в совершении преступления, доставление с этого момента считается завершенным. После чего начинает течь срок "не более 3 часов", о котором также сказано в ч. 1 комментируемой статьи. -------------------------------- В дальнейшем для краткости словосочетания "в орган дознания, к следователю, руководителю (члену) следственной группы, начальнику следственного отдела или прокурору" будет заменено на "в орган дознания (к следователю и др.)".В указанный срок должен быть составлен протокол задержания. Иначе говоря, с того момента, как лицо, подозреваемое в совершении преступления, впервые под контролем сотрудников правоохранительных органов или же в связи с осуществленным в отношении него принуждением переступило порог служебного помещения, где расположен орган, уполномоченный принимать решение о задержании , до окончательного заполнения всех граф бланка протокола задержания и его подписания не должно пройти времени более 3 часов. -------------------------------- Другие авторы также рекомендуют исчислять трехчасовой срок с момента доставления лица в орган дознания (к следователю и др.). См., к примеру: Булатов Б.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 285; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 262; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 241; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 51; Гаврилов Б.Я. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 229; Цоколов О.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Агентство (ЗАО) "Библиотечка "Российской газеты", 2002. С. 152; Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179; Щерба С.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 217; Винокурова С.И. Статья 92. Порядок задержания подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. начальника Следственного комитета при МВД России В.В. Мозякова, начальника ВНИИ МВД России, генерал-майора милиции, кандидата юридических наук, профессора Г.В. Мальцева, директора Научно-информационного центра РАГС, доктора юридических наук И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 393; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Изд-во "Эксмо", 2003. С. 167 (авторы комментария, изданного издательством "Эксмо", в работе не указаны); Чистякова В.С. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. М.: Юристъ, 2003. С. 293; Цоколова О.И. § 1. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 212; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Изд-во "Проспект", 2004. С. 158; Ковтун Н.Н. 10.3. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 246; Трусов А.И. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. Издание 5-е, перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 254; Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 242; Серова Е.Б. Глава 7. Меры процессуального принуждения // Уголовно-процессуальное право: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. В.И. Рохлина. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 192; Скворцова С.А., Угольникова Н.В., Шуренкова С.С. Уголовный процесс: Учебное пособие. М.: ИНФРА-М, 2003. С. 55; Громов Н.А., Макридин С.Ю. Уголовный процесс: Пособие для подготовки к экзаменам. М.: Приор-издат, 2003. С. 88.Исходя из содержания бланка протокола задержания, в нем нет необходимости отражать точное время доставления лица в орган дознания (к следователю и др.). Между тем здесь фиксируется время, когда протокол задержания окончательно оформлен. Права лицу, подозреваемому в совершении преступления, разъясняются еще до завершения составления протокола. Поэтому правоприменителю следует иметь в виду, что время разъяснения прав, предусмотренных ст. 46 УПК РФ, должно быть более ранним, чем время составления протокола задержания. Ведь после ознакомления лица, подозреваемого в совершении преступления, с правами подозреваемого до завершения оформления протокола задержания должны быть получены еще объяснения лица по поводу его задержания, понятым разъяснены права (обязанности и ответственность), проведен личный обыск лица, подозреваемого в совершении преступления, и пр. В срок не более 3 часов после доставления протокол задержания "должен быть" составлен - гласит ч. 1 ст. 92 УПК РФ. Данную формулировку повторяют и некоторые процессуалисты в своих работах, комментирующих ст. 92 УПК РФ (разъясняющих институт задержания), не давая ей юридической оценки . -------------------------------- См., к примеру: Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192; Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 192; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Юридическая фирма "Контракт", Издательский Дом "ИНФРА-М", 2003. С. 150.Нам же представляется необходимым в этой связи обратить внимание правоприменителя на следующее обстоятельство. Несмотря на употребление в законе глагола "должен", законодатель в данном правиле не возлагает обязанность на следователя (дознавателя и др.) в каждом случае доставления (фактического задержания) лица, подозреваемого в совершении преступления (и даже лица, на момент доставления обладающего статусом подозреваемого), составлять протокол задержания . Задержание лица, подозреваемого в совершении преступления, - это право, а не обязанность следователя (дознавателя и др.) . -------------------------------- К такому же выводу приходят и другие ученые. См., к примеру: Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 222. См. об этом подробнее: Рыжаков А.П. Основания и условия задержания лица по подозрению в совершении преступления. Комментарий к ст. 91 УПК РФ // Справочная система :КомментарииЗаконодательства. М., 2004.Словосочетание "должен быть" нацеливает правоприменителя на следующее. Во-первых, без составления протокола задержания не может быть уголовно-процессуального задержания. Во-вторых, при наличии фактических оснований задержания принятое следователем (дознавателем и др.) решение о производстве задержания должно быть оформлено протоколом задержания в промежуток времени, не превышающий 3 часов с момента окончания доставления лица, подозреваемого в совершении преступления, в орган дознания (к следователю и др.). В-третьих, составление протокола задержания с нарушением установленного ч. 1 ст. 92 УПК РФ срока может иметь следствием признание не имеющими юридической силы занесенных в протокол задержания заявлений лица, подозреваемого в совершении преступления, по поводу его задержания, а также результатов личного обыска последнего. Недопустимость использования такого протокола задержания в качестве доказательства вытекает из того, что при его "получении" (составлении) были нарушены требования УПК РФ (ч. 1 ст. 75 УПК РФ). В срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания. Но задержание как уголовно-процессуальное действие возможно лишь после возбуждения уголовного дела . Соответственно трехчасовой срок распространяется и на решение о возбуждении уголовного дела . Последовательность действий в этом случае должна быть такова. Фактическое задержание (захват) может иметь место и до возбуждения уголовного дела . При наличии к тому фактических оснований, а равно соблюдении обязательных условий принятия каждого конкретного из рассматриваемых процессуального решения сначала возбуждается уголовное дело и лишь после этого может быть составлен протокол задержания. В этой связи не можем согласиться с рекомендациями И.Л. Петрухина, который пишет, что "одновременно с составлением протокола задержания должно быть возбуждено уголовное дело" , и Калиновского К.Б., по мнению которого "решение о возбуждении дела принимается одновременно с решением о задержании" . Обычно кто возбуждает уголовное дело, тот и составляет протокол задержания. У человека одна голова, и пишет он одной рукой. Что бы ни говорилось об одновременности действий (решений), все равно одно из них должно быть первым (вынесение постановления о возбуждении уголовного дела), а второе (составление протокола задержания) следовать за ним. Иного не дано. -------------------------------- На данное обстоятельство обращают внимание и другие ученые. См.: Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 244; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 262; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 240; Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179; Серова Е.Б. Глава 7. Меры процессуального принуждения // Уголовно-процессуальное право: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. В.И. Рохлина. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 191. И на это обстоятельство обращают внимание некоторые ученые. См.: Гаврилов Б.Я. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 228. А не всегда "производится до возбуждения уголовного дела", как несколько неточно указано у К.Б. Калиновского. См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 262; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261. См.: Петрухин И.Л. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ООО "ТК Велби", 2002. С. 155. См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 262; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261.Законодатель употребил термин "составлен" применительно к оформлению протокола задержания. "Составлен" протокол задержания будет лишь тогда, когда в него будут внесены все необходимые сведения и поставлены во всех местах, где того требует закон, подписи. В законе не содержится запрета применения в ходе личного обыска, результаты которого заносятся в протокол задержания, фотографирования. Фототаблица не может быть оформлена так же быстро, как сам протокол задержания. Поэтому рекомендуется и в этом случае протокол задержания считать составленным с вышеуказанного момента, а не тогда, когда будет также оформлена и прилагаемая к нему фототаблица. Иначе трехчасовой срок следователю (дознавателю и др.) соблюсти будет крайне затруднительно. Это приведет к отказу от применения фотографирования в процессе личного обыска при задержании. Следующие употребленные в ч. 1 комментируемой статьи понятия, которые требуют некоторых разъяснений, - это "задержание" и "протокол задержания". Задержание, о котором идет речь в комментируемой статье, - это мера уголовно-процессуального принуждения, носящая неотложный характер и состоящая в помещении в изолятор временного содержания лица, подозреваемого в совершении преступления, сроком на 48 часов в целях проверки его причастности к совершению преступления и решения вопроса о применении к нему меры пресечения в виде заключения под стражу. -------------------------------- В дальнейшем для краткости - ИВС.Задержание следственным действием не является . Так считает большинство процессуалистов . Протокол задержания (приложение N 28 к ст. 476 УПК РФ) оформлялся не в целях собирания доказательств. В нем, так же как в предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ постановлении о задержании , закрепляется процессуальное решение следователя (дознавателя и др.) о применении данной меры процессуального принуждения . Однако по своему доказательственному значению он все же несколько отличается от иных уголовно-процессуальных документов властно-распорядительного характера, к примеру, от постановления о заключении под стражу, о приводе или о применении любой иной из мер процессуального принуждения. В протоколе задержания фиксируются заявления лица, подозреваемого в совершении преступления, по поводу его задержания, а равно результаты его личного обыска. Данные, имеющие отношение к уголовному делу сведения в единстве с их носителем - протоколом задержания могут быть использованы в доказывании. Недаром некоторые ученые протоколу задержания придают "значение источника доказательств" . -------------------------------- Между тем некоторые ученые называют задержание следственным действием. См.: Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 180. См., к примеру: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 263; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 262. На данное обстоятельство обращают внимание и другие ученые. См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 262; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261; Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179; Петрухин И.Л. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ООО "ТК Велби", 2002. С. 155; Щерба С.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 216; Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 223; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Изд-во "Эксмо", 2003. С. 167 (авторы комментария, изданного издательством "Эксмо", в работе не указаны). На это обстоятельство прямо указывают некоторые авторы. См.: Журавлев Р.А., Цоколова О.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: ЗАО "Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 221. О том, что "процессуальный закон не исключает доказательственного значения протокола задержания", пишут и другие ученые. См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 263; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 262; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 241. См.: Гуляев А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Издательство "Экзамен XXI", 2002. С. 223.В ч. 1 комментируемой статьи закреплена обязанность следователя (дознавателя и др.) сделать отметку в протоколе задержания о разъяснении "подозреваемому" прав, предусмотренных ст. 46 УПК РФ. В бланке протокола задержания закреплено также требование отражать в указанном документе факт разъяснения лицу, подозреваемому в совершении преступления, правил ст. 51 Конституции РФ. Согласно ст. 51 Конституции РФ гражданин не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен законом - в нашем случае п. 4 ст. 5 УПК РФ. -------------------------------- Как уже было отмечено ранее, законодателю следовало вести речь не о подозреваемом, а о лице, подозреваемом в совершении преступления, как это делает Конституционный Суд РФ (см.: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 N 11-П "По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" // СЗ РФ. 2000. N 27. Ст. 2882) и как это было ранее в ст. 122 УПК РСФСР.Частью 1 ст. 11 УПК РФ на следователя (дознавателя и др.) возложена обязанность разъяснять участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность. Во исполнение данной нормы при задержании лицу, подозреваемому в совершении преступления, должны быть разъяснены не только его права, но и обязанности, а также ответственность. Причем рекомендуется разъяснять не только права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, а все права и обязанности подозреваемого. Между тем в некоторых комментариях забывают о требовании ч. 1 ст. 11 УПК РФ и пишут о необходимости разъяснения "подозреваемому" лишь прав, предусмотренных ч. 4 ст. 46 УПК РФ . Существуют и такие комментарии, где забывают даже о правах, закрепленных в ч. 4 ст. 46 УПК РФ и рекомендуют в искомой ситуации разъяснять лишь права, предусмотренные ст. 16 УПК РФ . -------------------------------- О разъяснении всех прав пишут и другие процессуалисты. См.: Булатов Б.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 286; Щерба С.П. Глава Х. Меры процессуального принуждения в уголовном судопроизводстве // Уголовный процесс: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция" / Под ред. В.П. Божьева. 3-е изд., испр. и доп. М.: Спарк, 2002. С. 220; Журавлев Р.А., Цоколова О.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: ЗАО "Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 221; Чистякова В.С. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. М.: Юристъ, 2003. С. 293; Цоколова О.И. § 1. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2003. С. 212; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 241. См.: Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 193; Качалов В.И. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 193; Коротков А.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. и научн. ред. д.ю.н., проф. А.Я. Сухарева. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2002. С. 179; Винокурова С.И. Статья 92. Порядок задержания подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. начальника Следственного комитета при МВД России В.В. Мозякова, начальника ВНИИ МВД России, генерал-майора милиции, кандидата юридических наук, профессора Г.В. Мальцева, директора Научно-информационного центра РАГС, доктора юридических наук И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 393; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Юридическая фирма "Контракт", Издательский Дом "ИНФРА-М", 2003. С. 150; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Изд-во "Эксмо", 2003. С. 167 (авторы комментария, изданного издательством "Эксмо", в работе не указаны); Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Изд-во "Проспект", 2004. С. 158; Ковтун Н.Н. 10.3. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 245; Трусов А.И. § 2. Задержание подозреваемого // Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. Издание 5-е, перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 254; Серова Е.Б. Глава 7. Меры процессуального принуждения // Уголовно-процессуальное право: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. В.И. Рохлина. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 192; Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. С. 243; Громов Н.А., Макридин С.Ю. Уголовный процесс: Пособие для подготовки к экзаменам. М.: Приор-издат, 2003. С. 88. См.: Щерба С.П. Глава 12. Задержание подозреваемого // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 217.Права и обязанности подозреваемого закреплены не только в ст. 46 УПК РФ и тем более не только в ст. 16 УПК РФ. Часть прав и обязанностей данного субъекта уголовного процесса содержится также в ст. ст. 11, 49, 86, 92, 108, 166, 179, 198, 202 УПК РФ, а также в ст. ст. 17 и 36 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". Более полный, чем содержится в ст. 46 УПК РФ, перечень прав и обязанностей подозреваемого выглядит следующим образом. Подозреваемый вправе: 1. Знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения. В начале первого протокола допроса подозреваемого (приложение N 38 к ст. 476 УПК РФ) должно быть отмечено, в чем он подозревается. Вместе с тем следователь (дознаватель и др.) не обязан разъяснять подозреваемому, какими доказательствами, подтверждающими его предположение о причастности подозреваемого к совершению преступления, он располагает. Согласно п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ подозреваемый вправе получить копию документа, после составления которого он стал обладать статусом подозреваемого. Соответственно на следователе (дознавателе и др.) не лежит обязанность представления подозреваемому копии названного в указанном пункте документа, когда подозреваемым он стал еще до момента оформления этого документа. К примеру, если подозреваемым лицо стало после возбуждения уголовного дела, затем в отношении него в соответствии со ст. 100 УПК РФ была применена мера пресечения, не связанная с лишением свободы, подозреваемому вручается только копия постановления о возбуждении уголовного дела. Копию постановления о применении к нему меры пресечения он имеет право получить только в том случае, если в ходе расследования его стали подозревать в совершении другого (совершенного иного или еще одного) преступления. Право получения копий указанных документов обусловлено тем, что подозреваемый должен знать, в чем его подозревают. Копия же протокола задержания в любом случае должна быть передана подозреваемому. В данном процессуальном документе, помимо решения о его задержании, отражаются ход и результаты такого следственного действия, как личный обыск. По общему же правилу, закрепленному в ч. 15 ст. 182 и приложении N 36 к ст. 476 УПК РФ, обыскиваемому следует вручать копию протокола, в котором зафиксированы ход и результаты проведенного в отношении него личного обыска. Калиновский К.Б. считает, что "копия протокола задержания вручается подозреваемому по его просьбе" . В законе ничего не говорится о необходимости такой "просьбы". Подозреваемому предоставлено право иметь копию указанного документа, значит, у следователя (дознавателя и др.) есть обязанность ее предоставить, даже когда подозреваемый не обратился к нему с соответствующей "просьбой". -------------------------------- См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 264; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 263; Калиновский К.Б. § 2. Задержание подозреваемого и обвиняемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 241; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 51.2. Знать свои права, обязанности и ответственность (ч. 1 ст. 11 УПК РФ). 3. Давать объяснения и (или) показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи объяснений и (или) показаний. 4. Не свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ (ст. 51 Конституции РФ). 5. При согласии подозреваемого дать показания он имеет право на предупреждение о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. 6. Пользоваться помощью защитника . -------------------------------- См. об этом подробнее: Рыжаков А.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. 3-е изд., изм. и доп. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2003. С. 200 - 203.7. Собирать и представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК РФ). 8. Заявлять ходатайства и отводы. 9. Делать заявления, давать показания и (или) объяснения на своем родном языке или языке, которым владеет. 10. Пользоваться помощью переводчика бесплатно. 11. Участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя. 12. Быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ). 13. Знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием. 14. Требовать дополнения протоколов следственных действий, произведенных с его участием, и внесения в них уточнений. 15. Удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие. 16. Участвовать в судебном заседании по рассмотрению судом вопроса об избрании в отношении него заключения под стражу (ст. 108 УПК РФ). 17. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда и (или) следователя (дознавателя и др.). 18. Участвовать при рассмотрении судьей его жалоб. 19. Защищать свои права и защищаться всеми не запрещенными законом средствами и способами. При заключении подозреваемого под стражу он наделяется также дополнительными правами, предусмотренными ст. 17 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". 20. Получать информацию о режиме содержания под стражей, дисциплинарных требованиях, порядке подачи предложений, заявлений и жалоб. 21. На личную безопасность в местах содержания под стражей. 22. Обращаться с просьбой о личном приеме к начальнику места содержания под стражей и лицам, контролирующим деятельность места содержания под стражей, во время нахождения указанных лиц на его территории. 23. На свидания с защитником. 24. На свидания с родственниками и иными лицами, перечисленными в ст. 18 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". Подозреваемому на основании письменного разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, может быть предоставлено не более двух свиданий в месяц с родственниками или любыми иными лицами, за исключением защитника, продолжительностью до трех часов каждое. Свидания с родственниками и иными лицами осуществляются под контролем сотрудников мест содержания под стражей и в случае попытки передачи подозреваемому запрещенных предметов, веществ и продуктов питания либо сведений, которые могут препятствовать установлению истины по уголовному делу или способствовать совершению преступления, прерываются досрочно. 25. Хранить при себе документы и (или) записи, относящиеся к уголовному делу либо касающиеся вопросов реализации своих прав и (или) законных интересов, за исключением тех документов и (или) записей, которые могут быть использованы в противоправных целях или которые содержат сведения, составляющие государственную или иную охраняемую законом тайну. 26. Вести переписку и (или) пользоваться письменными принадлежностями. 27. Получать бесплатное питание, материально-бытовое и медико-санитарное обеспечение, в том числе в период участия его в следственном действии и судебном заседании. 28. На восьмичасовой сон в ночное время, в течение которого запрещается привлечение его к участию в процессуальном и (или) ином действии, за исключением случаев, предусмотренных УПК РФ. 29. Пользоваться ежедневной прогулкой продолжительностью не менее одного часа. 30. Пользоваться собственными постельными принадлежностями, а также другими вещами и (или) предметами, перечень и количество которых определяются Правилами внутреннего распорядка в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений . -------------------------------- Далее - Правила внутреннего распорядка.31. Пользоваться литературой и (или) изданиями периодической печати из библиотеки места содержания под стражей либо приобретенными через администрацию места содержания под стражей в торговой сети, а также настольными играми. 32. Отправлять религиозные обряды в помещениях места содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых, иметь при себе религиозную литературу, предметы религиозного культа - при условии соблюдения Правил внутреннего распорядка и прав других подозреваемых и обвиняемых. 33. Заниматься самообразованием и пользоваться для этого специальной литературой. 34. Получать посылки, передачи. 35. На вежливое обращение со стороны сотрудников мест содержания под стражей. 36. Участвовать в гражданско-правовых сделках. 37. Иные права. На подозреваемого, кроме того, возложены определенного рода обязанности. Подозреваемый должен подчиниться постановлениям об освидетельствовании (ст. 179 УПК РФ) и получении образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК РФ), а также выполнять иные обязанности. Заключенный под стражу подозреваемый также должен: 1) надлежащим образом вести себя в соответствии с характером примененной меры пресечения; 2) соблюдать порядок в местах заключения; 3) выполнять законные требования администрации. Полный перечень прав и обязанностей (ответственности) рекомендуется разъяснять лицу, подозреваемому в совершении преступления. Между тем следует помнить, что ч. 1 комментируемой статьи вместе с приложением N 28 к ст. 476 УПК РФ в протоколе задержания требует отражать лишь те права, которые изложены в ст. 46 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ. Соответственно своей подписью в названном процессуальном документе лицо, подозреваемое в совершении преступления, удостоверяет факт разъяснения лишь части принадлежащих ему прав подозреваемого. Часть 2 комментируемой статьи посвящена протоколу задержания, обязательным его элементам, а также тому, кем этот документ должен быть подписан. Между тем в ч. 2 комментируемой статьи перечислены не все, а лишь наиболее значимые составляющие рассматриваемого процессуального документа. Выскажемся по поводу содержания каждой из таковых. В протоколе задержания должны быть указаны "дата и время составления протокола". Термин "составление протокола" нами уже рассмотрен. Под "датой", о которой неоднократно идет речь в комментируемой статье, понимается день, месяц и год, а под "временем" - час и минуты искомого события. В одном случае - когда было завершено оформление протокола задержания, в другом - когда было осуществлено фактическое задержание. Между термином "дата" и понятием "время" стоит союз "и". Это означает, что в каждом протоколе задержания должны быть отражены как дата, так и время его составления (фактического задержания). Щерба С.П. считает, что в протоколе задержания следует указывать "время начала и окончания составления протокола с точностью до минуты" . Между тем данное утверждение не основано на законе. Само задержание не является следственным действием. В ходе задержания осуществляется личный обыск. В ст. 166 УПК РФ, на которую ссылается автор как на правовую основу своего утверждения, закреплено требование отражать в протоколе время начала и окончания именно след

📎📎📎📎📎📎📎📎📎📎